【关 键 词】 虚报 注册资本 构成 完善
【内容摘要】虚报注册资本罪，是随着市场经济的发展而出现的一种新型经济犯罪。注册资本既是公司必有的财产基础，也是划分股东权益的标准之一，还是公司承担风险、偿还债务的基本保障。我国修订后的刑法典增加规定了虚报注册资本罪，这是为维护正常的市场秩序，保障公司债权人的合法利益而作出的一种法律选择。但由于法律规定过于原则、抽象，导致对该罪构成在理解与执行中的混乱，期待通过对该罪构成认定中较有争议的相关问题进行探讨，提出防治犯罪的一些构想，为准确打击犯罪、实现法治功能有所裨益。

据《检察日报》载，重庆市俩兄弟为300余家企业虚报注册资本达11亿元，南京市三名犯罪嫌疑人为900家公司假验资虚报注册资本总额高达14亿元。这些特大虚报注册资本案件，暴露出市场监管存在的问题。虚报注册资本罪，是随着市场经济的发展而出现的一种新型经济犯罪。本罪是从1995年2月28日第八届全国人民代表大会常务委员会第十二次会议通过的《关于惩治违反公司法的犯罪的决定》第一条的规定吸收改为刑法的具体规定的，修订前的刑法没有虚报注册资本罪的规定。由于注册资本既是公司必有的财产基础，也是划分股东权益的标准之一，还是公司承担风险、偿还债务的基本保障，公司成立过程中注册资本的申报对于保证公司质量和防止公司滥设具有重要意义，我国修订后的刑法典增加规定了虚报注册资本罪，应当说是为维护正常的市场秩序，保障公司债权人的合法利益而作出的一种法律选择，具有积极的社会意义，但由于法律规定过于原则、抽象，导致实践中对该罪在理解与执行中的混乱。
根据刑法第158条第1款规定，申请公司登记使用虚假证明文件或者采取其他欺诈手段虚报注册资本，欺骗公司登记主管部门，取得公司登记，虚报注册资本数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处3年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚报注册资本金额1％以上5％以下罚金。由此，所谓虚报注册资本罪，是指申请公司登记时使用虚假证明文件或者采取其他欺诈手段虚报注册资本，欺骗公司登记主管部门，取得公司登记，虚报注册资本数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的行为。通常情况下在认定该罪的主观方面和客体上不存在着太多的争议，本罪侵犯的客体是我国的公司登记管理制度，在主观方面要求行为人必须出于明知实施虚报注册资本的直接故意，即具有通过欺骗取得公司登记的目的，对于为达到此目的所使用的种种欺诈手段不仅明知，而且积极追求。但是，在对虚报注册资本罪法律规范的逻辑关系、罪责的主体承担、行为的客观方面等问题上往往存在着认识分歧，下面本文着眼于对该罪构成认定中较有争议的问题进行探讨，并就防治对策提出一些粗浅的构想。
一、虚报注册资本罪法律规范的逻辑关系
关于虚报注册资本罪法律规范的内在逻辑关系有不同认识，主要有以下几种观点：
第一种观点认为，从法条的语言表述逻辑上，申请公司登记时，“使用虚假证明文件”与“采取其他手段虚报注册资本”都是一种行为手段，其共同的目的是为了“欺骗公司登记主管部门，取得公司登记”，而作为构成犯罪，从而区分罪与非罪界限重要标志的“虚报注册资本数额巨大、后果严重”与“使用虚假证明文件”的严重情节是相并列的。并且由此主张，用本罪的一个“手段行为”虚报注册资本作为罪名是不妥当的，应以犯罪目的作为确定罪名的标准，即定名为公司登记欺诈罪为宜。第二种观点认为，因为事实上行为人骗取公司登记，有时仅采用“虚假证明文件”而不需再“虚报注册资本”即可骗得公司登记，故认为“虚报注册资本”可以骗取公司登记，同样“虚假证明文件”也可骗得公司登记，当然也不排除行为人既“使用虚假证明文件”又“虚报注册资本”从而“骗取公司登记”，并由此认为“使用虚假证明文件”与“虚报注册资本”是一种并列选择关系。第三种观点认为，只能是“使用虚假证明文件”与“采取其他欺诈手段”并列，二者作为手段共同服务于“虚报注册资本”，从而最终服务于“骗取公司登记”，因而从行为角度定名为“虚报注册资本罪”是科学的、恰当的。
笔者同意上述第三种观点。注册资本是指有限责任公司和股份有限责任公司的股东在公司登记机构登记的实际缴纳的出资总额。公司注册资本是公司开展经营活动的物质条件和对外承担债务的财产保障，也是公司依法成立的前提。2006年1月1日起施行的《中华人民共和国公司法》，改变了原公司法对有限责任公司按不同经营范围规定注册资本最低限额以及设立股份有限公司的注册资本最低限额的规定，明确规定了有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元，一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元，股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元。法律、行政法规对有限责任公司、股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。实践中，如果行为人在不具有法定注册资本最低限额的情况下，实现虚报注册资本，就必然要“使用虚假证明文件或采取其他欺诈手段”。在这里，所谓虚假证明文件，即指伪造或虚构的验资、验证、评估等有关的文书、文字材料。至于虚假证明文件的来源，有的是行为人伪造而虚构的，有的是行为人之间串通由有关机关提供的，有的是有关机构出具真实的证明文件，行为人进行涂改、变造的。具体的方法，不影响本罪的成立。“其他欺诈手段”则包括采取贿赂等非法手段收买有关部门工作人员，恶意串通，虚报注册资本。
笔者认为，无论从法律规范的逻辑关系还是其内在性上讲，“使用虚假证明文件”或者“采取其他欺诈手段”是虚报注册资本罪客观方面的手段要件，二者应当属于并列选择关系，既可以是其中的任何一种情况，也可以是两种情况兼备，共同服务于虚报注册资本，从而最终服务于骗取公司登记。至于“虚报注册资本数额巨大、后果严重或者具有其他严重情节”是客观方面的后果要件，数额巨大、后果严重、严重情节之间亦是并列选择关系，后果要件与手段要件一样，共同组成虚报注册资本罪的客观方面，成为虚报注册资本客观方面不可或缺的组成部分。
二、虚报注册资本罪罪责的主体承担
根据刑法规定，本罪的主体属于特殊主体，既可以是申请公司登记的自然人，也可以是申请公司登记的单位。申请公司登记的人，根据新修订的公司法规定，有限责任公司与股份有限公司的申请人有所不同。根据公司法第30条的规定，有限责任公司是“由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关报送公司登记申请书、公司章程、验资证明等文件”；而股份有限公司，根据公司法第84条第2款和第93条之规定，以发起设立方式设立股份有限公司的，“发起人首次缴纳出资后，应当选举董事会和监事会，由董事会向公司登记机关报送公司章程、由依法设定的验资机构出具验资证明以及法律、行政法规规定的其他文件，申请设立登记”，以募集设立方式设立股份有限公司的，董事会应于创立大会结束后三十日内，向公司登记机关报送相关文件，申请设立登记。
对于申请公司登记的人，存在着不同的理解。第一种观点认为，申请有限责任公司登记而虚报注册资本构成本罪的，为登记在册的所有股东，而股份有限公司成立本罪主体的范围，为公司发起人以及公司董事会中的所有成员。第二种观点认为，申请有限责任公司登记的申请人，并非登记在册的所有股东，只有在参与的股东明知实施虚报注册资本的情况下，才能成为本罪的主体，股份有限公司成立本罪主体的范围，只限于发起人以及公司董事会中明知实施虚报注册资本的成员。第三种观点认为，申请公司登记的人为明知虚报注册资本并且实际受指定或委托向公司登记机关报送公司登记申请书、公司章程、验资证明等文件的股东。
笔者同意上述第二种观点。笔者认为，虚报注册资本罪罪责的主体承担必须与我国刑法主客观一致的归罪原则相适应，只有主客观相一致，才能对罪责主体做到认定准确，承担后果公平。实践中，在股东或发起人为多人的情况下，往往不可能所有的股东、发起人都到公司登记主管部门去申请，一般都要由全体股东指定的代表或共同委托的代理人来行使。应当明确，不应当将申请公司登记人与实际上到公司登记主管部门办理申请的人完全混同，申请公司登记的本罪的主体应当是在骗取公司登记的公司中，实际上并没有投资或投资不足约定数额的股东、公司成立的发起人。一般情况下，公司登记都是由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人来行使申请公司登记，如果其代表是股东、公司成立的发起人，当然是本罪的主体。但必须注意到，从主客观相一致的定罪原则出发，只有在参与的股东明知实施虚报注册资本的情况下，才能成为本罪的主体。而股份有限公司成立本罪主体的范围，只限于发起人以及公司的董事会中明知实施虚报注册资本的成员。
在上述关于责任主体承担之争中，第一种观点和第三种观点均有失偏颇：第一种观点没有坚持以主客观相一致的原则来考察行为人的主观认知状态，从而扩大了打击的范围；而第三种观点注意到了对行为人主观状态的考察，但却在认定责任主体时囿于申报人的形式而缩小了打击的范围。试想，如果有数个股东参与了虚报注册资本行为，而只有其中某个股东去实施申报，那么去申报的股东当然是本罪的犯罪主体，同时其他未实际去做申请工作的股东、发起人难道不应该成为本罪的主体吗？
至于代理人能否成为本罪的主体，在排除其为股东的情况下，应当具体问题具体分析。虽然在民法上代理人授权范围内的行为的法律后果由代理人承担，但在刑事责任的认定问题上，不可一概而论。假如该代理人并不知道其代理的行为是一次虚报注册资本的行为，或者由于代理人的过失而进行了实际上的虚报注册资本骗取公司登记行为的，都不能认为构成本罪。即使代理人明知其代理的是虚报注册资本骗取公司登记的行为，也不能构成虚报注册资本罪的实行犯，而只能是本罪的共犯。因为尽管申请行为由其实施，但其并不具有本罪实行犯的主体资格。
此外，关于申请公司登记是单位，即单位犯罪的情况。根据修订后的公司法第二条规定，公司是指“依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司”，无论其所有制性质如何，也不论其国别，只要是在我国境内设立的公司，都可以成为本罪的主体。作为犯罪主体的单位，是指申请设立有限责任公司和股份有限公司的机构或者部门，在设立国有独资公司进行登记时，是指由国家授权投资的机构或者国家授权的部门；在设立股份有限公司进行登记时，分别不同情况是发起设立的，是全体发起人选出的董事会，募集设立的是董事会成员。申请公司登记的单位，是指那些申请公司设立的，不是以个人名义而是代表一个机构或者部门去申请公司登记的情况。单位犯本罪的，应注意同时对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员追究刑事责任。
三、关于虚报注册资本罪中“虚报”的认定
对于何谓“虚报”，理论界一直存在着激烈的争议，主要有以下几种观点：
第一种观点认为，任何情况下只要不如实申报公司资本情况的均属虚报注册资本。第二种观点认为，虚报注册资本包括没有达到法定最低注册资本限额，却采取欺诈手段注明达到了法定限额和虽然达到了法定最低资本限额却虚报具有更高数额的资本两种情况。第三种观点认为，虚报注册资本具体包括三种情况：一是无报有，即注册登记时没有资本，但以假证明文件等欺骗手段慌称有资本；二是不充足报充足，即注册资本没有达到法律规定的最低限额，谎报已经达到；三是以少报多，即已经拥有符合法律规定限额的资本，但不如实申报而是以少报多。第四种观点认为，虚报注册资本是指行为人实有的资本没有达到公司法要求的设立公司所需的法定资本最低限额，而采取虚假手段谎报注册资本已达到法定标准的行为，即虚报注册资本包括实无资本而报有和资本不足而报已达到申请登记注册最低限额这两种情况。
笔者同意上述第三种观点。如果单从“虚报”的词义上来讲，当然任何情况下不如实申报注册资本的情况都属之。但是虚报注册资本行为作为犯罪予以处罚的实质要件，在于公司成立时法律要求的最低限额的注册资本，并没有真正在公司设立的帐户上。作为犯罪构成要件的“虚报注册资本”，应该从司法适用的角度来认定，而不仅仅是从词义上解释。词义的理解只能有助于理解虚报注册资本的刑法意义。因为本罪的设立是针对皮包公司、骗子公司的市场危害性而采取的一项刑法治理措施。例如，在注册资本已经达到法定注册资本最低限额要求的情况下，没有如实向登记机构申报而少报注册资本的情况，与是否构成犯罪无关，只是需要由《公司法》调整的问题，应当按照《公司法》第一百九十九条来处理，无须将其界定为犯罪。因为在工商行政管理过程中出现的少报行为的社会危害性比完全“虚报”行为相对要小些，可以不采用刑罚的手段。不过，行为人如果是出于故意变更减少注册资本，欺骗债权人并损害债权人合法权益的主观目的，则可按其他犯罪定性处理。同时，根据刑法第13条的规定，“情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪”，从刑法的规定上亦要求不能将任何情况的虚报注册资本行为都列入刑法打击的范畴。根据修改后公司法的规定，有限责任公司的最低出资限额为人民币3万元，一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币10万元，股份有限公司注册资本的最低限额为人民币500万元，对不同类型的公司规定了明确的注册资本最低限额。
通过分析可以看出，第一种观点没有从刑法犯罪构成的角度来认定虚报的真正含义，而仅仅从字面的含义上加以解释。第二、三种观点在内容的实质上近似，但第三种观点的分类表述更为确切。而问题的关键恰恰在于第四种观点与第三种观点的分歧：即实有注册资本已达到法定最低限额，但其虚报的注册资本额与实有注册资本额差额巨大是否构成本罪。持第四种观点的同志认为，行为人虽然违反法律，虚报了注册资本，但其实有出资额已达到法定注册资本最低限额，即使不虚报也能取得公司登记，因此，这种行为应受处罚但不应按照犯罪来处理。
笔者认为，第四种观点将“已经拥有符合法律规定限额的资本，但不如实申报而是以少报多”的情形排除在虚报情形之外，缩小了虚报成立的范围。刑法设立虚报注册资本罪的目的，就是为了打击在公司登记过程中严重的弄虚作假、危害市场经济秩序的行为。根据公司法的规定，公司以其全部财产对公司的债务承担责任，公司注册资本是在经营活动中对外承担债务的保障，因此在公司虽然达到了法定注册资本的限额要求，但是虚报了更高数额资本的情况下，同样侵犯了公司登记管理制度，破坏了社会主义市场经济秩序，既可能使该公司在经营活动中因此而获得更多的商机，同时也可能因此而背负了更多的债务，有可能危害到以后的交易安全，具有社会危害性，应以犯罪论处。2001年4月18日最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》第2条规定：“实缴注册资本达到最低限额，但仍虚报注册资本，有限责任公司虚报数额在100万元以上，股份有限公司虚报数额在1000万元以上的，应予追诉”，也从立法上对此类虚报更高数额的注册资本的情况规定为本罪。
四、关于“欺骗公司登记主管部门，取得公司登记”的理解
虚报注册资本罪的成立以欺骗公司登记主管部门，取得公司登记为必要条件。本罪行为发生在申请公司登记过程中，对此没有疑义，但如何理解“取得公司登记”的时间条件，理论上主要存在着两种观点。一种观点认为，在认定公司取得设立登记的同时，也将变更注册资本登记的行为视为“后取得登记”，直接认定为取得公司登记，主张对于在公司申请设立登记以及变更注册资本过程中的虚报注册资本可以构成犯罪。另一种观点认为，取得公司登记的时间只能发生在公司设立申请登记时，变更注册资本虚报的行为因为社会危害性较公司设立申请登记时小，无须运用刑罚手段予以惩治。
笔者对上述两种意见均不能认同。公司的登记，根据授权部门批准的部门及公司规模的不同有不同的要求。根据1988年6月3日国务院《中华人民共和国企业法人登记管理条例》第5条规定：“经国务院或者国务院授权部门批准的全国性公司、企业集团、经营进出口业务的公司，由国家工商行政管理局核准登记注册。中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业由国家工商行政管理局或者国家工商行政管理局授权的地方工商行政管理局核准登记注册。其他企业，由所在市、县工商行政管理局核准登记注册。”所谓“取得公司登记”，是指经主管的工商行政管理部门审核，对符合法律规定的条件的公司申请人，批准发给《企业法人营业执照》，公司宣告正式成立，以公司的名义对外开展业务，享有应有的权利和承担相应的义务，并受法律的保护。
笔者认为从罪刑法定的原则出发，虚报注册资本罪是在欺骗公司登记主管部门，取得公司登记的过程中发生的，按照法律规定取得公司登记只能发生在公司设立取得登记之时。第一种观点从惩治犯罪的角度出发，将变更注册资本登记直接认定为取得公司登记，注意到了行为的社会危害性和对法益的保护，但其不符合罪刑法定的精神，其主张缺乏明确的法律根据；而第二种观点明确取得公司登记只能发生在公司设立申请登记之时，但忽视了变更注册资本阶段行为的社会危害性，如前所述，在注册资本名不副实的情况下，有可能存在着交易隐患，而给公司的其他股东和债权人造成重大的损失。综上，第一种观点强调了行为的社会危害性，而第二种观点更强调了罪刑法定主义，解决问题的根本办法应该从立法上加以进一步明确和完善。
五、虚报注册资本罪的防治对策
古人云，徒法不足以自行。笔者认为，良好的法律只是治理的前提，法律必须得到严格的遵守才能发挥作用，防治虚报注册资本罪应坚持标本兼治、综合治理的原则。应进一步完善虚报注册资本罪的刑事立法，查找和堵塞行政、经济管理制度的漏洞，多渠道提高公司负责人员的法律意识，加强金融部门对资金使用的监管作用，加大打击虚报注册资本犯罪的执法力度，从多方面预防和治理虚报注册资本罪的发生。
1、加强刑事立法，完善虚报注册资本罪的法律规范。比如，明确规定虚报注册资本罪的时间条件，将法条修改为“申请公司设立登记或变更注册资本过程中，使用虚假证明文件或者采取其他欺诈手段虚报注册资本，欺骗公司登记主管部门，取得公司设立登记或变更注册资本”；同时，加大打击犯罪的力度，提高“虚报注册资本数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚报注册资本金额百分之一以上百分之五以下罚金”的处罚标准，对既虚报注册资本数额巨大，又兼有后果严重或其他严重情节的，规定将法定刑提高至“三年以上七年以下有期徒刑，并处虚报注册资本金额百分之一以上百分之五以下罚金”。
2、强化工商、税务、审计等行政执法部门的职能，切实做到依法行政，充分发挥其对公司运营的外部监督作用。工商、税务、审计等行政机关是国家干预、调控市场经济主体的执法部门，应切实加强对公司的引导、保护和监管。特别是工商部门应对公司的注册登记严格审查，认真履行审批手续，细化审批环节的管理，加强对公司资金进帐情况的监管，依法发放营业执照，加强对公司的年度检查工作，使年检不流于形式，及时对不合法的公司清理整顿、逐一规范，对于发现虚报注册资本行为的，要坚决查处，涉嫌犯罪的及时移送司法机关处理。
3、规范整顿中介机构，坚决打击中介组织不法行为。市场经济的健康发展必须以诚信为基础，而在市场经济活动中承担资产评估、验资、验证、会计、审计、法律服务等职责的中介组织正是这个基础最重要的细胞。在我国经济体制转轨的过程中，中介组织人员为揽取业务，提供虚假证明文件的情况在一定程度上存在。虚报注册资本罪的发生大都与中介组织机构及其从业人员违法、违规行为有着直接或者间接的关系，中介组织唯利是图，弄虚作假，为虚报注册资本犯罪推波助澜，所以对中介组织的不法行为必须坚决依法打击。承担资产评估、验资、验证、会计、审计、法律服务等职责的中介组织人员，对受经济利益驱动与行为人恶意串通的，考虑以虚报注册资本罪或抽逃出资等犯罪的共犯来追究其刑事责任；对由于严重不负责任，出具的证明文件有重大失实，造成严重后果的，依照刑法第229条第3款中介组织人员出具证明文件重大失实罪定罪处罚。
4、建立立体化预防体系，强化对虚报注册资本犯罪的综合治理。要严格依法办事，明确法律、法规是政策的定型化，现行政策是对法律不完善部分的补充。杜绝少数地方政府为完成招商引资任务，随意出台优惠政策和承诺优惠条件，简化审批手续，放松监管，防止政府职能的滥用。同时，要加强对公司的内部管理，建立和完善公司内部法人治理结构，强化公司负责人员的法律意识，从源头上预防虚报注册资本罪的发生。此外，还要从严格公共媒体对融资服务信息的审查，金融部门加强审查、抵押贷款以及资金的监督使用等多方面，对虚报注册资本犯罪进行防治。

作者：天津市滨海新区大港人民检察院 魏静华 齐 星

广西南宁市人大常委会


南宁市人大常委会关于修改《南宁市外商投资企业管理条例》的决定
南宁市人大常委会


（1997年6月26日南宁市第十届人民代表大会常务委员会第十三次会议通过1997年9月24日广西壮族自治区第八届人民代表大会常务委员会第三十次会议批准）


根据《中华人民共和国行政处罚法》的有关规定，南宁市第十届人民代表大会常务委员会第十三次会议对《南宁市外商投资企业管理条例》作如下修改：
一、第四十九条 “外商投资企业有下列行为之一的，由审批机关、登记机关根据情节轻重，分别给予警告、罚款、没收非法所得、责令停业整顿、撤销批准证书、吊销营业执照等处罚”修改为：“外商投资企业有下列行为之一的，由审批机关、登记机关根据情节轻重，分别给予警告
、罚款、没收非法所得、责令停业的处罚”。
二、第五十条 “外商投资企业逾期不出资或逾期出资不足的，由审批机关、工商行政管理部门按国家有关规定分别给予限期缴清出资、撤销批准证书、吊销营业执照等处罚”修改为：“外商投资企业逾期不出资或逾期出资不足的，由有关机关按照国家有关规定处理”。
本决定自广西壮族自治区人民代表大会常务委员会批准之日起施行，《南宁市外商投资企业管理条例》根据本决定作相应的修正。

南宁市外商投资企业管理条例

（1995年6月29日南宁市第九届人民代表大会常务委员会第三十五次会议通过 1996年1月9日广西壮族自治区第八届人民代表大会常务委员会第十九次会议批准 1997年6月26日南宁市第十届人民代表大会常务委员会第十三次会议修正1997年9月24
日广西壮族自治区第八届人民代表大会常务委员会第三十次会议批准）

第一章 总 则
第一条 为了加强外商投资企业的管理，保障外商投资企业及其职工的合法权益，促进南宁市对外开放和经济建设，根据国家法律、法规的有关规定，结合本市实际，制定本条例。
第二条 本条例适用于南宁市（包括市郊、城区、县）属的外商投资企业。
本条例所称之外商投资企业包括中外合资经营企业、中外合作经营企业和外资企业。
第三条 外商投资企业及其职工的合法权益受国家的法律、法规保护。
外商投资企业及其职工必须遵守我国的法律、法规。

第二章 管理机关
第四条 南宁市对外经济贸易主管部门的南宁市外商投资企业的审批机关。其职责是：
（一）依照权限审查、批准设立南宁市各类外商投资企业，核发外商投资企业批准证书；
（二）依照权限申报、核发外商投资企业所需物资和产品的进出口许可证；
（三）依照权限会同有关部门审核、确认及发放先进技术企业和产品出口型企业的资格证书；
（四）监督外商投资企业遵守国家有关法律、法规；
（五）检查、监督外商投资企业合同、章程的执行情况，接受外商投资企业的投诉，协调解决企业涉外合同纠纷。
第五条 中外合资经营企业、中外合作经营企业（简称合营企业的主管部门是中方合营者的行政主管部门。合营企业有两个或者两个以上的中方合营者并隶属于不同的部门或地区时，应由有关部门和地区协商确定一个企业主管部门。
第六条 国有企业以房屋建筑物、设备、场地、资金等有形国有资产或以专利商标等无形资产与外商进行合资、合作经营的，应当经国有资产管理部门评估、确认和办理产权登记后，方可签订合资、合作经营合同。
第七条 工商、税务、财政、计划、经贸、劳动、人事、环保、卫生、消防、统计等部门，应按各自的法定职责、办事程序和时限，加强外商投资企业的管理、监督、指导和服务，维护外商投资企业及其职工的合法权益。

第三章 企业的设立、变更和终止
第八条 申办合营企业需向审批机关提交下列正式文件：
（一）设立合营企业的书面申请；
（二）项目建议书及批文；
（三）合营各方共同签署的可行性研究报告及批文；
（四）合营各方法定代表人签署的合同、章程；
（五）工商管理部门对该合营企业名称的预先核准登记通知书；
（六）合营各方的营业执照或商业登记表、法定代表人证明、外方个人投资仅需身份证（复印件）；
（七）外方的银行资信证明；
（八）合营企业董事会名单；
（九）进口设备材料清单；
（十）国有资产评估书、确认书（中方为国有企业）或产权界定书（中方为股份企业、集体企业）；
（十一）征用土地或租用场地证明；
（十二）环保部门意见（涉外环境保护项目）；
（十三）其他需要提交的文件。
第九条 申办外资企业需向审批机关提交下列正式文件：
（一）设立企业的书面申请；
（二）工商行政管理部门对该企业名称的预先核准登记通知书；
（三）在中国设立外资企业申请表；
（四）项目可行性研究报告；
（五）外资企业章程；
（六）公司登记注册证明、营业执照和投资者身份证，个人投资仅需身份证（复印件）；
（七）银行资信证明；
（八）征用土地或租用场地协议；
（九）环保部门意见（涉及环保项目）；
（十）董事会名单（身份证复印件）；
（十一）其他需要提交的文件。
第十条 特殊行业或者涉及进出口许可证的项目，按照国家有关规定由项目主办单位在报批前申报各类手续。
第十一条 审批机关应当自收到外商投资企业提交完备、合法、有效的申报材料之日起七日内，作出批准或者不批准的决定。审批期限的最后一日若为法定节假日或者休息日，则审批期限延续到法定节假日或者休息日后的第一个工作日。
审批机关认为外商投资企业的申请不符合本条例第八条、第九条及第十条规定的情况之一者，可限期修改或补正；逾期不修改或不补正者，视为未申请。
第十二条 外商投资企业认为符合国家法律、法规及本条例规定的条件，申请审批机关和登记机关颁发批准证书和营业执照，审批机关和登记机关拒绝颁发或者逾期不予答复的，可在知道审批机关和登记机关的处理决定或者法定期限届满之日起十五日内，向作出决定的审批机关和登记
机关的同级人民政府或者上一级主管部门申请复议；外商投资企业也可以直接向人民法院起诉。
第十三条 外商投资企业应自接到批准证书之日起三十日内，向工商行政管理部门提交符合规定的有关文件和证书，办理工商登记注册手续，领取营业执照。
工商行政管理部门在受理申请后三十日内核发营业执照。
第十四条 外商投资企业在营业执照签发后一个月内，办理财政税务登记、海关备案、银行开户，统计等手续。
第十五条 外商投资企业在经营期间，如有增加注册资本，转让投资权益，改变合作条件、法定代表人、经营范围、经营方式和经营期限等合同或章程的变更，须经原审批机关批准，办理外商投资企业批准证书的变更手续，并在批准之日起三十日内到工商、税务、国资、海关和统计管
理部门办理变更登记。
第十六条 外商投资企业到外地设立分支机构，从事生产、经营活动的应向市外经贸主管部门提出申请，并获得批准，涉及中方国有资产的，应有国有资产管理部门办理国有资产产权登记后，方可到工商行政管理部门办理登记注册手续。
第十七条 外商投资企业如延长经营期限，应在经营期满前六个月，向审批机关报送延长经营期限的申请书。经批复后到工商、海关、税务、国资等部门办理变更登记手续。
第十八条 外商投资企业领取《企业法人营业执照》后满六个月未开展经营活动，资金不到位或停止经营活动满一年，又不提出解散申请的，由审批机关会同工商行政管理部门宣告该企业解散，并注销工商登记和告知海关。
中方为国有企业，集体企业的，由中方企业对原投入的资产进行清查，并在宣告解散后一个月内将清查结果和投资损失情况分别报国有资产管理局和主管部门备案。
第十九条 外商投资企业经营期满终止的，应报审批机关和登记机关办理注销登记手续，并事先向海关办理有关手续。
第二十条 中外合资经营企业、中外合作经营企业在经营期间宣告解散（包括停业、歇业）的，应由董事会提出解散申请书，报审批机关批准，并按《中华人民共和国企业法人登记管理条件》及其《实施细则》和《中外合资经营企业出资若干规定》办理有关注销登记手续。
外资企业在经营期间宣告解散（包括停业、歇业）的，可提交董事会或法定代表人签署的解散申请书，报审批机关批准，并按国家有关规定依法办理有关注销登记手续。
第二十一条 外商投资企业经营期间或经营期满经批准解散或者宣告破产，应按法定程序成立清算委员会对企业资产、债权、债务进行清算，清算结果必须经中国注册会计师、审计师审查并出具清算查帐报告。

第四章 企业的经营管理
第二十二条 外商投资企业在法律、法规的范围内，依照经过批准的协议，合同、章程进行经营活动，其合法权益受法律保护。
第二十三条 外商投资企业的出资期限由投资各方在合同约定，但除国家法律、法规另有规定外，外商投资企业的投资各方应分别按照下列期限缴清出资资本：
（一）注册资本在五十万美元以下（含五十万美元）的，自核发营业执照之日起一年内，缴清全部资本；
（二）注册资本在五十万美元以上、一百万美元以下（含一百万美元）的，自核发营业执照之日起一年半内，缴清全部资本；
（三）注册资本在一百万美元以上、三百万美元以下（含三百万美元）的，自核发营业执照之日起二年内，缴清全部资本；
（四）注册资本在三百万美元以上、一千万美元以下（含一千万美元）的，自核发营业执照之日起三年内，缴清全部资本；
（五）注册资本在一千万美元以上，由审批机关根据实际情况审定。
外商投资企业投资各方按规定期限出资，须由中国注册的会计师验证，并出具验资报告，由企业报审批机关、工商行政管理部门和财政部门备案。
第二十四条 外商投资企业境外投资者由境外投入的机器、设备、物料等作价出资的资产，在申请验资前，必须经过我国当地商检机构进行外商投资财产鉴定。中外合资经营企业、中外合作经营企业委托外方在境外购买的机器、设备和物料，必须经营我国当地商检机构进行鉴定。
第二十五条 外商投资企业进口的生产设备、原材料，属于《商检机构实施检验的进出口商品种类表》内的，应按规定向当地商检机构报验。
第二十六条 外商投资企业必须履行合同有关内外销比例的条款，外商投资企业不得擅自收购产品出口。因情况变化需修改内外销比例的，应按合同变更处理，报审批机关批准。
第二十七条 外商投资企业应按税务部门确定的申报期限如实办理纳税申报，报送纳税申报表和其他有关纳税资料。
如需申请减、免税和免上交国家对中方职工的各项补贴，可分别向税务部门和财政部门提出书面申请报告，并按审批结果执行。
第二十八条 外商投资企业从中国境外取得的纳税有关的票据，必须经税务部门审核认可，方可作为财务收支的合法凭证。税务部门可以要求外商投资企业提供境外公证部门或者注册会计师出具的证明。
第二十九条 外商投资企业有下列情形之一的，税务部门有权核定其应纳税额，并限期缴纳：
（一）未按规定建帐或者不如实记帐的；
（二）虽设置帐簿，但帐目混乱或者成本资料、收入凭证、费用凭证残缺不全，难以查核的；
（三）未按规定期限如实申报纳税的；
（四）与其关联企业之间的业务往来，不按照独立企业之间的公平作价原则和营业常规进行而减少纳税收入或者所得的。
第三十条 外商投资企业必须按国家规定建立健全财务会计、统计制度如实进行会计、核算，定期向合营各方以及外经、财政、计委、统计以及主管部门报送会计、统计报表，并接受财政、统计等部门的检查和监督。
中方为国有企业的，外商投资企业亦须定期向国有资产管理局报送会计报表。
第三十一条 外商投资企业生产和出口的产品如涉及国际反倾销、反补贴等案件调查的，必须向原审批机关汇报，并按有关规定提供被调查产品的有关资料，指派专人参加应诉。
第三十二条 《中华人民共和国外商投资企业批准证书》、《中华人民共和国企业法人营业执照》按规定进行年检，年检的起止日期为每年一月一日至四月三十日。

第五章 职工权益
第三十三条 外商投资企业的职工应依法建立工会组织，开展工会活动，维护职工的合法权益。外商投资企业应当为本企业工会提供必要的活动条件。
第三十四条 外商投资企业职工的合法权益受法律保护。
外商投资企业职工的雇用、解雇和辞职，生产和工作任务，工资和奖惩，工作时间和假期，劳动保险和生活福利，劳动保护、劳动纪律等权益，应当按《中华人民共和国劳动法》和国家、自治区的有关法律、法规的规定，通过订立劳动合同加以明确。
外商投资企业必须与职工签订劳动合同统一使用由自治区劳动厅监制的劳动合同文本。职工一方应与企业在平等协商一致的基础上，可以签订集体合同。
外商投资企业与职工签定劳动合同后，应在一个月内到市劳动行政管理部门办理合同签证，报送市劳动、人事行政管理部门备案。
第三十五条 外商投资企业必须执行职工劳动保护、劳动卫生的法律、法规规定，建立、健全本企业的安全生产规章制度和各项安全操作规程，保障职工的人身安全和健康。
第三十六条 外商投资企业招收、录用职工的条件，由企业的董事会自主确定，并按国家及自治区及有关规定到市劳动、人事行政管理部门办理用工备案手续。
严禁企业招用未满十六周岁的未成年人和在校学生。
第三十七条 外商投资企业必须执行国家关于计划生育、女职工权益保障、未成年工特殊劳动保护的规定。
外商投资企业要采取有效措施，改善职工工作生活条件，阴暗潮湿、不通风、无采光及不符合防火安全规定的房屋和危房，不得作为厂房及职工宿舍。职工饮食卫生要符合国家有关规定。
第三十八条 外商投资企业职工的工资标准、奖励和津贴制度，由企业董事会根据企业生产经营特点的经济效益自主确定，其工资最低标准、法定节假日、休息日和其他时间的加班工资按《中华人民共和国劳动法》和国家、自治区有关法律、法规的规定执行，并报送劳动行政管理部门
备案。
工资应当以货币形式按月支付给职工本人。不得克扣或者无故拖欠职工的工资。
第三十九条 外商投资企业应实行周五工作日，每日工作不超过8小时，每周平均工作时间不超过40小时的工时制度。因生产经营需要，经与企业工会或者上一级工会和职工协商同意后，可以延长时间，但每日不得超过1小时；因特殊原因需要延长工作时间的，在保障职工身体健康
的条件下，经与工会及职工的协商同意，延长工作时间每日不得超过3小时，每月不得超过36小时，并于事前报企业所在地劳动行政管理部门备案。
第四十条 外商投资企业在中方职工有权建立中国共产党、中国共产主义青年团组织，依法开展活动。
第四十一条 外商投资企业必须按照《中华人民共和国劳动法》的有关规定，到市劳动事业保险所为本企业职工办理失业、养老、工伤、生育、医疗等社会保险。
第四十二条 外商投资企业职工的人身权利不受侵犯、严禁殴打、体罚和侮辱职工。
第四十三条 职工的合法权益受到侵害时，被侵害人有权向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，向劳动行政管理部门、公安机关和工会组织投诉，或向人民法院起诉。

第六章 外商权益
第四十四条 外商在我市投资获得的利润和其他合法权益，受法律保护。
第四十五条 国家对外商投资企业不实行国有化和征收；在特殊情况下，根据社会公共权益的需要，对外商投资企业可以依照法律程序实行征收，并给予相应的补偿。
第四十六条 外商从外商投资企业获得的合法利润，其他合法收入和清算后的资金，可以汇往国外。
第四十七条 在我市投资的外商根据国家有关规定可带进自用交通工具和生活物品，并依照中华人民共和国的有关规定办理进口手续。
第四十八条 外商投资企业所需的水、电、通讯设施等，其供应和收费标准与本市企业相同。

第七章 罚 则
第四十九条 外商投资企业有下列行为之一的，由审批机关、登记机关根据情节轻重，分别给予警告、罚款、没收非法所得、责令停业的处罚：
（一）在申报审批、登记注册中隐瞒真实情况、弄虚作假或者未经核准登记注册擅自开业的；
（二）违反核准登记事项从事经营活动的；
（三）不按规定办理审批手续、变更登记、重新登记、注销登记的；
（四）年检期间不参加年检，或者逾期不报年检材料，或者在年检中隐瞒真实情况、弄虚作假的；
（五）伪造、涂改、出租、转让批准证书、营业执照的。
第五十条 外商投资企业逾期不出资或逾期出资不足的，由有关机关按照国家有关规定处理。
第五十一条 外商投资企业逃避商检机构的检验、鉴定和监督管理的，由商检部门根据《中华人民共和国进出口商品检验法》及有关规定进行处罚；触犯刑律的，由司法机关依法追究刑事责任。
第五十二条 外商投资企业不依法缴纳税款，按《中华人民共和国税收征收管理法》给予处罚。
第五十三条 外商投资企业违反《中华人民共和国劳动法》和国家、自治区有关劳动管理规定从事生产经营，以及侵犯职工合法权益的，由劳动行政管理部门根据《中华人民共和国劳动法》的有关规定予以处罚；违反治安管理法规的，由公安机关根据《中华人民共和国治安管理处罚条
例》给予处罚；触犯刑律的，由司法机关依法追究刑事责任。
第五十四条 外商投资企业对行政处罚决定不服的，可依照《中华人民共和国行政诉讼法》和《行政复议条例》的有关规定，申请复议或提起诉讼。
第五十五条 审批机关和有关登记机关工作人员滥用职权、循私舞弊、收受贿赂或者侵害外商投资企业合法权益的，由有关主管部门根据情节轻重给予行政处分；触犯刑律的，由司法机关依法追究刑事责任。

第八章 附 则
第五十六条 香港、澳门、台湾地区的企业和其他经济组织或个人在本市投资开办的企业，适用本条例。
第五十七条 本条例应用中的具体问题，由南宁市对外经济贸易主管部门负责解释。
第五十八条 本条例自公布之日起施行。




1997年9月24日